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      提醒!这几类工作不受《劳动合同法》保护

      2019-04-30 09:57 | 作者: | 来源:法制日报
      现实生活中,由于受保护范围的限制,仍有一部分劳动者游离于劳动合同法的保护之外,无法享受到应有的法律保障。明明也是工作,却没有形成劳动关系,受了伤害也不受劳动法保护。

        (原标题?#21512;?#23454;中劳动合同法保护范围受限一些纠纷依靠民事诉讼解决记者盘点 这几类工作不受劳动合同法保护)

        距离《中华人民共和国劳动合同法》颁布实施已经过去了11年。

        这部保障劳动者权益的法律,解除了劳动者在签订合同时的很多后顾之忧。在劳动合同法及相关条款的规范下,大部?#20013;?#19994;劳资双方的权益都得到了法律保障。

        有关专家告诉《法制日报》记者,劳动合同法调整的是劳动关系,而劳动关系是管理与被管理的关系,它从事有偿劳动,相互间构成权利与义务关系,“现实生活中,由于受保护范围的限制,仍有一部分劳动者游离于劳动合同法的保护之外,无法享受到应有的法律保障。明明也是工作,却没有形成劳动关系,受了伤害也不受劳动法保护。一旦发生纠纷,也只能通过民事诉讼来解决?#34180;?/P>

        记者采访得知,目前不受劳动合同法保护的行业中,以保姆、保险推销员、学生兼职、退休返聘和协议承包人等尤为典型。

        保姆行业 属于非典型劳动关系

        据不完全统计,全国约有1500万名保姆,占整个农民工的十分之一以上。

        记者通过采访发现,关于保姆行?#30331;?#35746;劳动合同的状况一直都不理想。保姆在工作中面临的困境,主要有休假权得不到落实、难以获得社会保险以及发生纠纷后维权难等问题。

        吴芳(化名)如今在北京从事保姆工作,保险没有着落,而她以前在工厂上班?#20445;?#24037;厂会按规定缴纳各种社会保险,“现在心里一直空荡荡的,总感觉没有保障?#34180;?/P>

        一家保姆中介公司负责人说:“买医疗、养?#31995;?#20445;险,每月至少得几百元,而公司每介绍成功一名保姆,中介费仅仅一百多元,根本没有钱为保姆买保险。”

        据?#30340;?#20154;士介绍,北京、上海、广州等地一些大型家政服务公司,曾经尝试过员工化管理,即公司与保姆签订劳动合同,让保姆成为公司员工,由公司购买社保。“由于员工制的保姆出价比较高,很多雇主因嫌贵而不愿意请,而家政中介行业利润微薄,最后很多尝试员工化管理的公司都放弃了。”这名?#30340;?#20154;士对记者说。

        有法学专家告诉记者,保姆行业属于一种非典型劳动关系,从雇主来说,基本上都是个人。依照劳动法、劳动合同法的相关规定,我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织、国?#19968;?#20851;、事业单位、社会团体可以与个人建立劳动关系。因此,在法律层面上,雇主无法成为劳动法意义?#31995;?#29992;人单位,“这并不是说保姆不受法律保护。如果是雇主和保姆双方直?#30001;?#35848;的,那么保姆的权益可?#22253;?#29031;民法来操作。当事人可以以侵权、合同违约等案由,直接向法院提起民事诉讼?#34180;?/P>

        保险推销行业 属于委托代理关系

        保险推销行业的人事制度是?#25353;?#29702;制?#20445;?#32780;非雇员制。营销员一头联系着保?#23637;?#21496;,一头联系着被保险人。

        2015年6月,徐智慧通过成都一家保?#23637;?#21496;的考核,从事保?#38556;?#21806;工作。其间,徐智慧取得了中国保险监督委员会颁发的保险资格证书。

        依据保?#23637;?#21496;与她签订的《保险代理合同书》,她可以在成?#35760;?#22495;内销售该保?#23637;?#21496;的产品,保?#23637;?#21496;按照约定向其支付代理?#36873;?/P>

        去年10月,徐智慧因与新来的部门主任发生矛盾,被保?#23637;?#21496;以违反相关制度规定为由,解除与她的保险代理关系。一气之下,徐智慧将保?#23637;?#21496;起诉到了法院。

        徐智慧认为,她每天到公司签到,接受公司的管理和监督。虽然名义上与保?#23637;?#21496;系代理关系,但实质上是劳动关系。因此,她要求保?#23637;?#21496;支付未签订劳动合同工资两倍的赔偿、违法解除劳动合同赔偿金以及缴纳社会保险。

        最终,法院没有支?#20013;?#26234;慧的诉求。

        承办法官告诉记者,保险法第117条第一款规定,保险代理人与保?#23637;?#21496;之间的关系,属于民事代理关系。从合同履行情况看,虽然保?#23637;?#21496;要求徐智慧遵守公司管理制度,接受公司管理和监督,并参加有关培训,但这种管理和培训是保?#23637;?#21496;拓展业务和提高保险代理人工作能力的需要,不能等同于劳动合同中用人单位和劳动者管理和培训。

        学生兼职 不属于劳动法调整范围

        兼职打工,已经成为不少学生补充个人收入的主要来源,尤其是一些贫困地区的学生,假期打工挣钱可以负担一部分的学习生活费用。原劳动部颁发的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法?#31561;?#24178;问题的意见》中第12条规定:“在校生利用业余时间勤工助学,不?#28216;?#23601;业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。”

        在校大学生徐霞兼职在北京一家大型超市门口派发传单,每天从早上9点到下午4点,中午休息1个小?#20445;?#27599;天报酬80元。

        “因为是兼职,和用人单位没有签订劳动合同,自然也谈不上交社保了。”徐霞说。

        北京律师肖东平认为,由于学生的身份所限,在校学生实习和见习,不属于劳动法的调整范围,用人单位不必与其签订劳动合同,也不必为其购买社保,因?#35772;嘍远云?#19994;也?#19981;?#29992;兼职学生,这样?#23665;?#30465;开支。“建议相关部门在制定对学生利用业余时间打工这方面的政策?#20445;?#19968;方面要保障企业的利益,同时也要考虑对兼职学生利益的保护。”

        退休返聘 按劳务关系处理

        汪中全是广州一家国企的高管,年满60周岁时办理退休?#20013;?#19968;年后,因公司业务需要,汪中全被返聘成为开发部经理。

        工作一?#38382;?#38388;后,汪中全发现,公司其他人员享受的很多待遇都与他无缘。一年后,汪中全以公司未向其支付延时加班工?#30465;?#26410;安排其带薪年休假等为由,先后提起劳动仲裁、诉讼,但均未获得支持。

        承办法官认为,劳动合同法规定,劳动者依法享受基本养老保险待遇后,劳动合同终止。且相关司法解释明确规定,用人单位与其招用的已经享受养老保险待遇的人员发生用工争议,向法院提起诉?#31995;模?#24212;当按劳务关系处理。因此,在返聘期间,汪中全已经享受基本养老保险待遇,仅能与用工单位建立劳务关系,而其主张的加班费及带薪年休假,均是劳动者基于劳动法、劳动合同法所享有的权益。

        承包协议 非劳动合同不受劳动法保护

        在现实中,有很多工作的承包者,与被承包者发生纠纷后,由于种种原因,得不到劳动关系的支持。

        5年前,李家成经人介绍,与长沙一家宾馆签订协议,承包了宾馆餐饮部的垃圾清运工作,合同履行期限为5年。在合同履行期间,双方为一些细节问题争执不休。合同到期后,宾馆决定不再与李家成续签协议。

        李家成认为,双方在一起长达5年,存在事实?#31995;?#21171;动关系。于是,李家成提起诉讼,要求宾馆支付劳动合同到期终止未续签的经济补偿金。

        法院审理后认为,承包协议不是劳动合同,不受劳动法保护。本案中,双方在签订的协议名称上,并未明确为劳动合同,双方间的法律关系因?#30636;?#38750;劳动关系。而?#26377;?#35758;的内容上分析,更接近于承揽合同关系,即承揽人按照定作人的要求,以?#32422;?#30340;设?#28014;?#25216;术和劳力,完成主要工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同关系。因此,李家成不能依据劳动法、劳动合同法等法律主张经济补偿金。

        有专家告诉记者,类?#35780;?#23478;成的这种情况,现实中还有很多,如河道维护、街道打扫、机场以及车站卫生承包等。很多人在承包工程或者其他工作之前,双方都会签订相关协议,但这?#20013;?#35758;并不是劳动合同,双方之间也不存在劳动关系,这些承包只是承揽合同关系,定期给劳动者支付报酬的合作关系,一旦出现报酬纠纷,也得不到劳动法保护。(来源:法制日报)

        南方工报-“工人在线”责编:刘靓

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